观宫斗大戏《庆俞年》！聊当当的新“股东会”

　　当当网创始人李国庆和俞渝之间的权力之争，在昨日如宫斗剧一般再度上演。

　　4月26日上午9时许，当当网创始人李国庆先生，带着四名大汉，夺取当当旗下几十家公司的公章，并宣布自己已经投票成为新的董事长，一时引来无数吃瓜群众围观。作为公司治理类教科书级别的真实案例，通小税不能免俗，也想试着从法律视角分析一二，以飨读者。

　　李国庆夺取公章后发布公告，大体内容有如下几点：

　　1、基于婚姻关系存续期间夫妻财产共有制原则，李国庆、俞渝合计持有北京当当科文电子商务有限公司（以下简称，北京科文公司）91.71%股权，故李国庆实际持有45.855%股权。

　　2、北京科文公司的其他两位股东天津骞程企业管理咨询合伙企业（有限合伙）（以下简称，骞程合伙）、天津微量企业管理咨询合伙企业（有限合伙）（以下简称，微量合伙）也支持李国庆，该两家合伙企业分别持有北京科文公司4.4%、3.61%股权。所以李国庆宣称已经获得53.87%的支持（即表决权）。该公司还有一股东为上海宜修企业管理中心（个人独资企业，以下简称，宜修独资），股比0.28%。

　　3、李国庆先生于2020年4月24日“依法”召开了临时股东会，并作出决议：公司成立董事会，选举出董事，通过新《公司章程》；同时召开第一届董事会，董事会选举李国庆先生担任董事长兼总经理。

　　4、罢免俞渝女士的法定代表人、执行董事、总经理等职务。

　　5、拟以2019年公司税后净利润30%分红。

　　针对李国庆先生贴出的上述公告内容，通小税逐一点评如下：

　　1、李国庆是否当然持有北京科文公司45.855%股权？

　　李国庆和俞渝的离婚诉讼尚未结案，目前仍然处于夫妻关系存续期间！根据查询公开资料可见，北京科文公司的股东有俞渝（持股64.21%）、李国庆（持股27.51%）、骞程合伙（持股比例4.4%），微量合伙（持股3.61%），上海宜修企业管理中心（持股0.28%)。

　　李国庆、俞渝合计持股91.71%，两人离婚诉讼尚在法院审理期间。那么，是否可以根据夫妻关系存续期间夫妻财产共有制，认定李国庆持有北京科文公司45.855%（91.71%÷2）的股权？

　　通小税认为，李国庆先生这样的认识未必符合法律规定。有限公司的股权和房产、存款等有形资产不同，它具有双重属性，一是财产属性，二是人身属性。根据法律规定，以夫妻共同财产出资形成的有限公司股权，股权的收益和股权自身的价值属于夫妻共有财产，但是股东身份仅为在公司股东名册上登记的一方享有，未登记为股东的一方并不能当然的具有股东身份。《婚姻法》主要调整婚姻家庭内部关系，《公司法》调整的是公司内部和外部组织经营关系，两者是并行不悖的，夫妻一方不能基于《婚姻法》的规定而打破《公司法》的规则。所以，李国庆并不能以夫妻财产共有规则直接享有北京科文公司45.855%的股权。即使有骞程合伙、微量合伙的加持，他也不能当然取得在股东会上53.87%的表决权。

　　2、李国庆召开临时股东会是否符合法定程序？其通过的股东会决议是否有效？

　　李国庆享有北京科文公司27.51%的股权，显然有权召开临时股东会，但是根据《公司法》规定，应提前15日通知全体股东（公司章程另有规定除外）。那李国庆是否提前15日通知俞渝？俞渝的回应是没有接到通知。事实究竟如何尚不可知，我们只能说，如果李国庆没有提前15日或者根据章程约定的期限通知俞渝，这个股东会决议从召集程序上就是无效的。

　　假设李国庆确实按章程要求提前通知了包括俞渝在内的其他股东，并同时告知股东会议题，那新的股东会决议是否有效呢？主要看表决权问题。

　　李国庆公告中提及的选举董事、修改公司章程、决定分红是股东会的职权。根据《公司法》规定，修改公司章程必须经过代表2/3表决权的股东通过。选举或更换董事、审议批准利润分配方案则属于公司章程自决事项。李国庆持有的股权份额加上两家合伙企业的份额，无论如何达不到2/3表决权，所以修改公司章程的行为是无效的；更换董事、决定分红虽然不需要2/3表决权，但应该根据原公司章程的规定处理，而李国庆、俞渝都没有提供原公司章程的相应条款，但一般来说，这两类事项应有代表1/2以上表决权的股东通过。

　　根据我们上述的分析，李国庆并不能当然分享俞渝股权的一部分，所以其只能根据自己的股权份额行使表决权，加上两家合伙企业委托，其可以行使的表决权仍然达不到1/2。所以，分红的决定，撤销俞渝法定代表人、执行董事职务的决定未必能站住脚。

　　3、有了印章就等于掌控了公司？

　　未必。公司印章是公司对外开展经营活动时确认当事人身份的标志，盖了公章意味着该经营活动是公司行为，由公司承担法律后果。但盖章不是彰显公司身份的唯一手段。特别是俞渝已经就李国庆夺章行为报案、天下人皆知印章为李国庆非法手段取得情况下，谁敢仅仅因为加盖北京科文公司的印章就和当当签合同？这种情形下，公章是否可以必然代表公司，显然存在重大不确定性。

　　4、当当网的股权架构及分红涉税分析

　　李国庆在公告中说要拿出2019年税后净利润的30%来分红，作为一家深耕税务法律服务的事务所，通小税在吃瓜的同时又想到股权架构和税务问题。根据网络公开资料判断，当当网是利润之源，当当网的运营主体是北京当当网信息技术有限公司（以下简称，当当网公司），而在公告上盖章的是北京科文公司，利润产生主体和利润分配主体不一致，这是怎么回事呢？

　　先来看一下当当的股权架构：

　　从上图可见，北京科文公司和天津当当科文电子商务有限公司（以下简称，天津科文公司）是当当网公司的控股公司，也可以说是导管公司，当当网产生的利润，在当当网公司缴纳企业所得税之后，净利润流入天津科文公司，然后流入北京科文公司，最终在俞渝、李国庆等股东间分配（当然，导管公司也是市场主体，也可以直接参与经营或关联交易，转移利润，在此不表）。

　　那么，当当网公司向天津科文公司分配利润时，要不要缴纳企业所得税呢？

　　根据《企业所得税法》规定是不需要的，天津科文公司向北京科文公司分配利润亦然。而北京科文公司向俞渝、李国庆、骞程合伙、微量合伙、宜修独资企业分配利润如何纳税？俞渝、李国庆都是自然人股东，根据《个人所得税法》规定，其取得股息红利按20%税率缴纳个税；而对合伙企业和个人独资企业而言，他们自身并不缴纳个人所得税，而是根据先分后税原则，由其投资人缴纳所得税。投资人是自然人的，缴纳个人所得税，投资人是法人的，缴纳企业所得税。

　　结语：

　　卖书人未必是读书人，但无论卖书人还是读书人，都应该有些情怀。但愿李先生和俞女士早日握手言和，让当当做回以前那个有情怀的当当。